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监管重锤后，加密交易所如何迈向合规之旅

比推BitpushNews

作者：Brown Rudnick合伙人&数字商务部律师 Preston Byrne

编译：比推BitpushNews Mary Liu

我因怀疑在美国销售加密货币的合法性曾被加密社区集体声讨，尤其是在 2017 年攻读法学硕士学位时期，我写过不少文章，那时有很多的空闲时间和自由度来写作。

与前政府律师John Reed Stark等最新一批加密批判者不同（他似乎在市场低迷时乐此不疲地黑这个行业），当加密还没被大众熟悉且非常小众的时候，我就扮演了“批评者”的角色，例如CoinTelegraph 2014 年 7 月 9 日的文章“减轻在加密账本上发行证券的法律风险”提到了我说过的话，当时我说：“[几乎] 没有人在正确的做事。迄今为止，我还没有看到一种结构合理的加密证券。”

Joel Dietz 与 SwarmFund

当时人们认为我疯了，其他人可能认为我是个纯喷子，事实可能介于两者之间。当然，请记住，在 2014 年，“首次代币发行”(ICO) 的想法并不存在； Joel Dietz等企业家将他的“Swarm”众筹代币宣传为“加密股权”进行营销，这个术语遭到了以太坊等更复杂项目的冷遇，在我被 CoinTelegraph 文章引用仅一个月后，以太坊就进行了 ICO。但即便如此，它也不被称为 ICO。根据他的律师给 Joe Lubin 的任何建议，那是“为以太坊网络出售的加密燃料”，或者正如纽约总检察长办公室在针对 KuCoin 的诉讼中描述的那样，这是一种证券。

以太坊随后在 2017 年爆发，随之而来的是一千个模仿者和其他类似的仿盘项目，美国监管机构反应迟缓。

Bill Hinman

当时的 SEC 主任 Bill Hinman 发表了他著名的“Hinman 演讲”，为 ICO 热潮再添一把火，演讲中提出（现已名誉扫地的）“充分去中心化”排除在 Howey 测试之外。这让风险投资家们普遍假设：他们已经成功说服了SEC办公室，以太坊是下一个互联网，政府最好的办法就是让开，让以太坊证明这一点。

我认为可以肯定地说，五年后，以太坊还没有解决它成为下一个互联网所需要做的许多扩展问题。鉴于这些承诺被违背，纽约总检察长办公室对 KuCoin 提起诉讼也就不足为奇了。

混乱和奇怪的执法案件

Bill Hinman 演讲之后发生的事情只能用混乱来形容。在 Hinman 演讲之前，SEC 实际上只在明显和臭名昭著的欺诈案件中打击加密业务。

我记得的第一个案例是 SEC 诉 Trendon Shavers 和Bitcoin Savings and Trust（庞氏骗局）以及 SEC 诉 GAW Miners、Joshua Homero Garza 等人（另一个庞氏骗局，涉及出售“挖矿合约”和名为“paycoin”的 20 美元的稳定币）。

在非欺诈执法方面，2018 年末，也就是 Hinman 演讲发表仅几个月后，SEC 开始以和解方式宣布其第一批执法行动，涉及多个与代币相关的项目。 2018 年 11 月 8 日，SEC与早期去中心化交易所或“DEX”的创始人 EtherDelta 宣布了第一个此类和解，SEC声称 EtherDelta 正在经营一家未注册的交易所，这暗示 SEC认为 EtherDelta 上的某些资产——即以太坊和 ERC20——是证券。十天后，SEC宣布了其与 Airfox 和 Paragon 两个 ICO 项目的首次和解；两方被告都同意将他们的代币注册为证券（据我所知这似乎没有发生）。

接下来的一年发生了一系列奇怪的和解，这些案件未能阻止进一步的 ICO 发行以及一系列奇怪的交易，项目方试图以他们的方式遵守 Bill Hinman 发布的非指导性指南。

例如，EOS 在 2017 年Consensus大会期间在时代广场的巨型广告牌上为其产品做广告，并筹集了超过 40 亿美元的加密货币（按当时估值），但不知何故被允许通过支付 2400 万美元的罚款与SEC和解——甚至不需要注册！

其他项目就没那么幸运了。Kik Interactive、Telegram 和 Ripple Labs 推出了规模庞大的 ICO； Kik 和 Telegram 在联邦法庭上都输得很惨，我不认为 Ripple 有机会。同样，据我所知，位于新罕布什尔州且比 EOS 早几年的规模小得多的 LBRY 项目并未与SEC达成和解协议，或者允许他们的业务继续运营；我能够为此找到的唯一合乎逻辑的原因是，SEC的波士顿办公室缺钱了，而在新英格兰，你唯一能找到一家加密初创公司的地方就是新罕布什尔州。

并不意外

这让我们想到了 Coinbase 的诉讼，任何 2018 年之后在美国执业的律师都不会对此感到意外。诉讼列出的条例很多，SEC 指控 Coinbase 违反了 1933 年证券法关于其托管股权发行的注册要求。

它还指控 Coinbase 违反了《交易法》的注册要求，该条款要求任何进行证券交易的人进行注册并接受委员会的监督。此外，Coinbase 被指控作为未注册的经纪自营商和作为未注册的清算机构运营，是“何在与证券或交易有关的付款或交付或两者中充当中介的人，或者为比较有关证券交易结算条款的数据提供便利”。

本文不会详述有关经纪自营商注册要求的章节，也不会对投诉中提到的许多代币进行详细的 Howey 分析——包括 Solana、ADA、Matic、Filecoin、SAND、AXS、CHZ、FLOW、ICP、NEAR、VGX、DASH 和 NEXO。这里的重点是，作为一种补救措施，SEC 正在寻求永久禁止 Coinbase 经营无牌交易所的禁令。如果他们能抓住任何一种代币并在诉讼中获胜， Coinbase 的核心业务或许将被完全关闭。

令我惊讶的是它花了这么长时间。早在 2017 年，我就假设有一天会发生一件事：执法部门将“在主要交易所以及主要 ICO 发起人的住所和办公室同时进行突击搜查，并且不同国家的监管机构协调行动”。很难说现在是否正在上演，但如果 SEC 正在追查 Coinbase，那么 Coinbase 业务中没有人是安全的。

现在怎么办？

然后问题转向接下来会发生什么，加密货币不会消失，我认为答案是“没有背负所有这些监管包袱的新交易所。” 以下是我目前的一些想法：

除了 2012 年之外，可能没有比今天更好的时机来启动加密交易所了。也许自比特币诞生以来，合规成本第一次低于不合规成本。现有的行业巨头有很多他们需要解决的法律技术债务，这会分散他们的注意力并花费大量资金。
加密货币不会消亡。在它增长最快的市场，尤其是拉丁美洲和非洲，既没有政治意愿也没有统一的执法能力来关闭它。
让 Coinbase 这样的公司将加密代币视为老式证券，就像我们像监管道路交通一样监管太空星链（Starlink）。同样，期望美国政府让加密自由发展是不可能的，美国加密巨头加大游说力度和对妥协持开放态度，这将推动美国走一条中间道路，这将在未来五年内使加密业务更规范（也许更早）。
成功的公司将拥有不包括美国的增长战略，然后需要准备好在法规有利时转移到美国。或者，换句话说，他们需要开发一家像 INX 一样运营的子公司，并获得适当的监管批准。我怀疑监管最终会放松，以便像 INX 这样的公司可以像今天的 Coinbase 和 Gemini 那样运营。为了实现规模，初创公司需要在拥有大量讲英语的加密用户的国家建立立足点，这些国家不禁止 ICO 并允许交易所进行现货加密货币交易，而无需作为经纪自营商或清算机构对其进行监管。
我能想到的满足这些标准的唯一 G20 国家是英国。英国应该被用作进入英语语言的非洲和印度市场的起点，同时美国游说者齐心协力，（可能）让美国政府对加密改观。